Právnici upozorňujú na sprísnenie zákona. Podriadená pozícia živnostníka voči firme a snaha ušetriť však neznamenajú automaticky jeho porušenie.
Máte informácie o tom, že niekde vo vašom okolí sa porušuje zákaz nelegálneho zamestnávania? Dajte nám tip. Týmito slovami láka na svojej stránke potenciálnych informátorov Národný inšpektorát práce.
Kontrolóri môžu zazvoniť aj vo vašej firme. Vlani vykonali vyše 18-tisíc kontrol a odhalili takmer 1 400 nelegálne zamestnaných ľudí.
Problém nie sú len zamestnanci, ktorí nemajú žiadnu zmluvu. Súčasťou takzvaného švarcsystému sú fiktívne živnosti. V praxi nedostane zamestnanec pracovnú zmluvu, ale robí ako samostatne zárobkovo činná osoba. Obe strany tak ušetria na daniach a odvodoch.
Uľahčiť kontroly má zmena legislatívy. Zaujímavosťou je, že novela nepridáva do zákona žiadne nové obmedzenie, ale naopak vypúšťa dôležitú časť vety. A zvyšuje pokuty.
Právnici radia firmám, aby si v zmluvách s kontraktormi dávali pozor na konkrétne body.
V súčasnosti je podľa Zákonníka práce závislá práca definovaná ako „práca vykonávaná vo vzťahu nadriadenosti zamestnávateľa a podriadenosti zamestnanca, osobne zamestnancom pre zamestnávateľa, podľa pokynov zamestnávateľa, v jeho mene, v pracovnom čase určenom zamestnávateľom.“
Novela vypúšťa práve poslednú časť vety „v pracovnom čase určenom zamestnávateľom“, pričom cieľom je znížiť mieru obchádzania zákona.
Prekladatelia argumentujú, že „podobne ako v Česku, skôr ako o znak závislej práce, ide o povinnosť zamestnávateľa vyplývajúcu z princípu nadriadenosti zamestnávateľa a podriadenosti zamestnanca.“
Predovšetkým covid zásadne zmenil fungovanie pracovného trhu. Home office sa stal bežným a s ním aj vysoká miera autonómie v organizovaní si pracovného času.
„Ak sa vypustí znak pracovného času zo závislej práce, všetky ostatné indikátory – osobný výkon, pokyny, zodpovednosť voči firme – začnú hrať väčšiu rolu. Ak sa firma spolieha len na to, že živnostník nemá fixný pracovný čas, už takéto nastavenie nebude tak ľahko obhájiteľné,“ upozorňuje na dôsledky advokát a partner Highgate Group Peter Varga.
Na čo si dávať pozor?
Národný inšpektorát práce v minulosti pri kontrolách často narážal práve na vymedzenie pracovného času. Napriek tomu sa darilo odhaľovať fiktívnych živnostníkov, čo potvrdzujú aj súdne rozhodnutia.
Inšpektorát spomína v správe o svojej činnosti rozsudok Najvyššieho správneho súdu z marca minulého roku, ktorý sa týkal práve fiktívnych živností. „Skutočnosť, že fyzická osoba je zároveň aj držiteľom živnostenského oprávnenia nepreukazuje fakt, že toto živnostenské oprávnenie oprávňuje tieto fyzické osoby vykonávať akúkoľvek činnosť na kontrolovanom pracovisku,“ citujú rozhodnutie.
Podľa súdu by takýmto výkladom mohli argumentovať všetci živnostníci, preto je potrebné preukázať obchodno-právny vzťah. V prípade sporu s inšpektorátom bude veľa závisieť od každého slova.
Kontrolóri sa zvyknú v sporných prípadoch napríklad pýtať: „Aké priestory živnostník využíva? Ako bola zadávaná práca a kto ju kontroluje? Komu patria prostriedky, ktoré živnostník využíva? Vykonáva činnosť aj pre niekoho iného?“
Na druhej strane však podľa advokáta Vargu nie je vzťah trvalej podoby s pravidelnou fakturáciou automaticky závislým vzťahom. Dokonca nemusí byť problém ani to, ak sa zmluvné strany rozhodnú uzavrieť kontraktorský vzťah, lebo chcú optimalizovať. Keď živnostník využíva na pracovisku objednávateľa objednávateľove pracovné pomôcky, nie je to samo osebe závislá činnosť.
Ako nastaviť zmluvu?
Základom je práve precízne znenie zmluvy. „Ide o nastavenie správnych pracovných procesov a podmienok, ktoré minimalizujú riziko, ako aj nastavovanie štruktúr s cieľom minimalizovať materializované riziká. Je dôležité dbať na to, aby mali externí spolupracovníci jasne stanovené pracovné podmienky, ktoré nezodpovedajú klasickému zamestnaneckému pomeru,“ dodáva Peter Varga.
Dôraz treba podľa právnika klásť na obhájiteľnosť. „Aby medzi zmluvnými podmienkami a reálnym fungovaním neboli rozpory. Napríklad, nemôžeme mať v zmluve zakotvenú variabilnú odmenu, ak v praxi živnostník fakturuje fixnú čiastku,“ dopĺňa.
Dôležité je myslieť aj na minimalizáciu škôd správnym nastavením holdingových štruktúr alebo servisných spoločností. „Tieto opatrenia umožňujú firmám flexibilne reagovať na prípadné pokuty alebo iné následky,“ spresňuje.
Do tretice sú dôležité kontrola a monitorovanie. „Aby sme sa uistili, že živnostníci skutočne vykonávajú činnosť nezávisle a sú v súlade so zmluvnými podmienkami,“ uzatvára Varga.
Na čo si dať pozor?
Inšpektoráty práce hovoria, že sa stretávajú s pomerne novým trendom. Ľudia z tretích krajín získajú povolenie na pobyt za účelom podnikania, ale vykonávajú závislú prácu.
„Predpokladáme, že je to práve tento fenomén takzvaných fiktívnych živností, ktorý sa podieľa na výraznom poklese počtu štátnych príslušníkov tretích krajín vykonávajúcich prácu v klasických pracovnoprávnych vzťahoch,“ píšu kontrolóri vo výročnej správe.
V štatistikách odhalených prípadov nelegálnej práce dominujú Ukrajinci, Rumuni a Vietnamci.
Celkový pohľad na štatistiky za rok 2024 ukazuje, že najúspešnejší pri kontrolách sú inšpektori v stavebníctve. V nelegálnej pozícii bolo takmer deväť percent z kontrolovaných pracovníkov. V sektore administratíva a podporné činnosti bola úspešnosť odhalenia šesť percent.
Vyše štyri percentá porušení zákona odhalili inšpektori aj v poľnohospodárstve a v gastrosektore. Zaujímavý je relatívne vysoký podiel úspešných kontrol, na úrovni 3,4 percenta, v odvetví odborné, vedecké a technické činnosti.
Čo má zmluva obsahovať?
Podľa advokáta sú profesie, kde je na prvý pohľad zrejmé, že ide o závislú činnosť, a na druhej strane sú pozície, kde je živnosť prirodzená. Väčšiu pozornosť treba venovať takzvanej zmiešanej skupine, kde veľa závisí od znenia zmluvy. Ako príklad ponúka Peter Varga IT sektor.
Veľmi dôležité
- Žiadna zmienka o dovolenke alebo PN v zmluve.
- V preambule treba uviesť dôvody, pre ktoré sa uzatvára táto zmluva.
- Nepravidelné odmeňovanie alebo aspoň pro forma nepravidelné. Napríklad podľa time sheetov.
- Flexibilnejšie výpovedné dôvody. Napríklad môžete ukončiť zmluvu hneď, ak sa niečo stane – ukončí sa projekt.
- Zdôrazniť, že na výkon činnosti si zabezpečuje veci sám a tak to aj v praxi nastaviť.
- Svoje daňovo-účtovné povinnosti si zabezpečuje kontraktor sám.
Oplatí sa mať
- Explicitne uviesť, že môže pracovať aj pre konkurenciu.
- Zodpovednosť za škodu bude objektívna.
- Všade rôzne pokuty na obe strany a možnosť jednostranného započítania.
- Zdôrazniť, že je možné vykonávať činnosť na rôznych miestach.
- Vzájomné dodržiavanie dobrého mena aj po ukončení zmluvy.
- Zmluva na dobu určitá na dva roky napríklad s možnosťou predĺženia opäť na dobu určitú.
- Zákaz konkurencie pre určité spoločnosti s explicitným dôvetkom, že bez nároku na odmenu.
- Osobitne riešené material adverse events, ako je napríklad ukončenie projektu. Napríklad nižšia odmena, okamžité ukončenie zmluvy.
- Každá zmluva má inú formu a najlepšie aj obsah. Čo sa týka formy, tak poprehadzovať články alebo niečo vymazať.
- LinkedIn konto, na ktorom sa živnostník profiluje ako IT guy. Maximálne v spolupráci s IT firmou.
- Fakturácia cez s.r.o. Môže byť daňovo-odvodovo výhodnejšia a štruktúra vzťahu obhájiteľnejšia.
- Činnosť musí sedieť s tým, čo má v predmete činnosti.
- Fakturuje minimálne raz ročne aj tretiemu subjektu.
- Vizitky môže mať firemné, ale ako nezávislý poskytovateľ v spolupráci s objednávateľom.
- Žiadne materiály firmy ani maily nehovoria o dovolenke alebo PN.
Zdroj: HighGate
Aké sú kontroly a pokuty?
Pracovníci inšpektorátu práce majú právo vstúpiť na pracovisko a kontrolovať totožnosť prítomných. Bežne si pýtajú zmluvy vrátane kontraktov s prítomnými živnostníkmi. Ak je to potrebné, majú možnosť zavolať si policajnú asistenciu.
V súčasnosti dostane firma za nelegálne zamestnávanie pokutu od dve- do 200-tisíc eur. Po novom bude minimálna výška štyritisíc eur. V prípade, že má spoločnosť dvoch a viac nelegálnych zamestnancov, dolná sankcia bude osemtisíc eur.
Na druhej strane pribúda možnosť, že ak firma zaplatí do 15 dní, bude jej stačiť uhradiť dve tretiny stanovenej pokuty.
Rovnako vážny problém je povinnosť doplatiť dane a odvody tak, akoby bol falošný živnostník riadne zamestnaný. Keďže nelegálna práca znamená aj nezaplatené dane a odvody, kontrolu môžu vykonávať okrem Inšpektorátov práce aj Daňový úrad a Sociálna poisťovňa. Sankciu za rovnaký prehrešok však udelí len jedna z týchto inštitúcií.
